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학위논문 상세정보

위험분배 관점에서 본 M&A 계약의 쟁점에 관한 연구 원문보기

  • 저자

    은정

  • 학위수여기관

    高麗大學校 法務大學院

  • 학위구분

    국내석사

  • 학과

    金融法學科

  • 지도교수

    金容載

  • 발행년도

    2014

  • 총페이지

    v, 109 p.

  • 키워드

    기업인수합병(M&A) 위험분배(risk allocation) 진술보장 보상 손해배상 하자담보책임 채무불이행 손해배상책임 손해배상청구권 중대성 인식;

  • 언어

    kor

  • 원문 URL

    http://www.riss.kr/link?id=T13542552&outLink=K  

  • 초록

    이 논문은 국내에서 사용되는 M&A 계약서의 진술보장 및 보상 조항 등 주요 조항의 법적 쟁점과 협상 쟁점을 연구함으로써 M&A 계약을 체계적으로 분석한다. 특히 이 연구는 M&A 계약의 본질은 계약당사자 간의 적정한 위험분배(risk allocation)에 관한 합의라는 점을 지적하고, 주요 조항인 진술보장 및 보상 조항이 영미법계에서 도입되어 국내 실정에 맞게 사용(localize) 되면서 대두된 주요 한국법 쟁점 및 협상 쟁점, 그리고 관련 계약조항 예문을 위험분배의 관점에서 분석한다. M&A 계약의 주요 역할은 대상회사 인수에 대한 거래의 구조와 조건을 규정하고, 대상회사의 법적, 재무적 상태와 문제점을 매수인에게 공개하는 한편, 계약당사자들이 거래종결을 달성하기 위해 최선의 노력을 다 할 의무를 부과하는 것이다. 또한 각자 거래종결을 하기 위해 상대방이 충족해야 하는 선행조건과, 거래종결 이후에 계약당사자들이 갖는 권리․의무를 규정하기도 한다. 이런 역할을 수행하는 M&A 계약의 핵심 규정들은 진술보장(representations and warranties)과 약정사항 (covenants), 선행조건 (conditions precedent), 보상(indemnification)에 관한 조항들이다. 계약당사자들 간의 위험분배 작업은 주로 진술보장과 보상 조항을 협상하는 과정에서 이루어지므로 네 개의 핵심 조항 중에서는 주로 진술보장 및 보상 조항에 실무상 쟁점이 가장 많다. 한편 M&A 계약의 진술보장 조항은 영미법에서 발달된 개념이지만 우리나라 매매계약법의 근간은 아직도 대륙법이라는 것 때문에 개념적 혼란이 있다. 국내 실무계와 학계를 중심으로 최근 진술보장 조항의 한국법상 의미와 그 위반에 따른 손해배상 책임을 국내법의 테두리 내에서 어떻게 이론 구성을 해야 하는지에 관한 논의가 활성화되기 시작했고, 진술보장 조항이 순수한 국내 기업 간의 M&A 거래에서 다수 활용되면서 국내 법원의 관련 판례도 축적되고 있다. 이와 관련해서, M&A 계약의 핵심 조항인 진술보장 조항의 위반으로 발생하는 손해배상 책임을 국내법상 어떻게 이론 구성을 하는지에 있어서 위험분배는 중요한 요소로 고려되어야 한다. 원칙적으로 진술보장 조항은 진술보장된 사실에서 벗어난 상황에 대한 위험분배 및 가격조정의 역할을 하도록 만들어진 것이고, 일반적으로 M&A 계약의 당사자들은 진술보장 조항 자체의 위반으로 책임이 성립한다는 의사를 가지고 협상에 임한다는 것을 유념해야 한다. 즉, 근본적으로 별도의 실정법규가 없는 이상, 그리고 진술보장책임의 근거가 당사자들의 합의에 있는 이상, 진술보장책임의 법적 성격론은 당사자들의 이런 의사 해석의 문제로 접근해야 한다. 일반적으로 당사자들의 의사는, 계약체결의 전제가 된 일정한 사실을 명시적으로 진술보장하게 하고 실제가 이와 다를 경우에는 매도인으로 하여금 그로 인한 손해를 매수인에게 전보케 한다는 데 있다. 그러므로 진술보장된 어떤 사실이 실제와 다를 가능성이 있다거나, 실제와 다른 것 같은데 확실히는 모르겠다거나 하는 상황이라면 원칙적으로 그에 관한 위험은 진술보장을 제공한 매도인이 인수해야 할 것이다. M&A 계약 협상시 계약당사자들이 다른 조항들에 비해 진술보장 조항 및 이와 밀접하게 연동되는 보상 조항의 협상에 위험분배 목적상 여러 가지 협상 기법을 동원하여 훨씬 더 많은 시간을 쏟는 것도 M&A 계약에서 위험분배가 차지하는 비중이 크며 더 나아가 그 법적 성격론에 중요한 요소로 고려되어야 한다는 반증이라 할 수 있다. 따라서 진술보장 위반으로 인한 손해배상책임의 성격론 등 M&A 계약 조항의 거시적인 법적 쟁점의 이해를 돕기 위해 계약당사자들 간에 개별 계약조항 협상시 위험분배 목적상 대두되는 미시적인 협상 쟁점도 이해할 필요가 있으므로 이를 같이 심층 분석하였다.


    This thesis analyzes the roles, major legal issues and key negotiating points of representations and warranties and indemnification provisions in corporate acquisition agreements used in Korea from a risk allocation perspective. Its main premise is that risk allocation is a key factor that should be taken into account in how to conceptually view representations and warranties and indemnification provisions in a corporate acquisition agreement under Korean law. To support that premise, it also analyzes specific examples of the various techniques on how representations and warranties and indemnification provisions are negotiated to allocate risk between parties to an acquisition agreement. Compared to Korea where the history of M&A transactions is relatively short and there is a dearth of relevant case law and scholarly opinion, corporate acquisition agreements used in Anglo-American jurisdictions are based on a wealth of precedents from numerous past transactions and an abundance of court decisions. Thus, the study of American-style corporate acquisition agreements provides useful reference in the practice of mergers and acquisitions law in Korea, especially in terms of how risk allocation is viewed in the context of corporate acquisition agreements. The major functions of a corporate acquisition agreement are to provide for the deal structure and transaction terms, and to disclose legal and financial problems of the target company to the buyer. The acquisition agreement also imposes on the contract parties the obligation to use best efforts to achieve closing of the transaction, and also provides for the conditions precedent each contract party must satisfy for the other party to proceed to closing, and the rights and obligations of the parties following closing. The major provisions of an acquisition agreement that serve the above functions are representations and warranties, covenants, conditions precedent and indemnification provisions. Risk allocation between contract parties takes up a lot of time of the contract parties in their negotiation of corporate acquisition agreements. This risk allocation is made primarily during the process of negotiating the representations and warranties and indemnification provisions, so these provisions tend to be most heavily negotiated. As for representations and warranties, there is currently the unsettled question of how to conceptually view these provisions in a corporate acquisition agreement under Korean law. This is because representations and warranties in an M&A context conceptually developed in common law countries, whereas Korean law governing sale and purchase matters is, to a large extent, still conceptually based on civil law. Korean legal practitioners, scholars and courts have recently started to actively analyze how to define representations and warranties in corporate acquisition agreements under Korean law, in an effort to define the Korean legal nature of the damage compensation liability that arises from the breach of representations and warranties. Risk allocation is a key factor that should be taken into account in how to define representations and warranties and the related damage compensation liability under Korean law, in particular in the context of determining whether a buyer may bring an indemnity claim based on known seller breaches prior to closing. The fact that contract parties to corporate acquisition agreements spend much of their time in the negotiation and drafting of representations and warranties and indemnification provisions shows the paramount role that risk allocation plays in an acquisition agreement. In an effort to allocate risk between themselves, the contract parties utilize various negotiation and drafting techniques of these provisions as risk allocation devices. To complement the analysis of how risk allocation should be taken into account from a macro perspective in defining the legal nature of representations and warranties and indemnification provisions, it is thus useful to analyze from a micro perspective specific examples of the various techniques on how representations and warranties and indemnification provisions are negotiated to allocate risk between contract parties to an acquisition agreement


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